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2018年法考辅导资料基础精讲班国际私法讲义-国际民商事法律适用(2)

2018-05-26 16:26 点击:次 【字号:

三、权利能力和行为能力的法律适用(★★★★)
1.自然人的民事权利能力及行为能力的法律适用
  类别 法律适用
自然人 民事权利能力 《涉外民事关系法律适用法》第11条:自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律。
民事行为能力 《涉外民事关系法律适用法》第12条:自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外
宣告失踪或者宣告死亡 《涉外民事关系法律适用法》第13条:宣告失踪或者宣告死亡,适用自然人经常居所地法律。
人格权 《涉外民事关系法律适用法》第15条:人格权的内容,适用权利人经常居所地法律。
2.法人的民事权利能力及行为能力的法律适用
《涉外民事关系法律适用法》第14条规定,法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用登记地法律。
法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律。法人的经常居所地,为其主营业地。
【例题1】经常居住于中国的英国公民迈克,乘坐甲国某航空公司航班从甲国出发,前往中国,途经乙国领空时,飞机失去联系。若干年后,迈克的亲属向中国法院申请宣告其死亡。关于该案件应适用的法律,下列哪一选项是正确的?( )(2014-1-36—单选)
A.中国法 B.英国法 C.甲国法 D.乙国法
【答案】A
【例题2】德国甲公司与中国乙公司在中国共同设立了某合资有限责任公司,后甲公司以确认其在合资公司的股东权利为由向中国某法院提起诉讼。关于本案的法律适用,下列哪一选项是正确的?( )(2014-1-35—单选)
A.因合资公司登记地在中国,故应适用中国法
B.因侵权行为地在中国,故应适用中国法
C.因争议与中国的联系更密切,故应适用中国法
D.当事人可协议选择纠纷应适用的法律
【答案】A

四、涉外物权的法律适用(★★★★★)
1.不动产物权 (1)《民法通则》第144条:不动产的所有权,适用不动产所在地法。
(2)《涉外民事关系法律适用法》第36条:不动产物权,适用不动产所在地法律。
(3)《民通意见》第186条:土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地的法律。
2.动产物权 《涉外民事关系法律适用法》第37条:当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。
第38条:当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。
3.船舶物权 (1)船舶所有权:《海商法》第270条:船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。
(2)船舶抵押权:《海商法》第271条:船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或光船租赁期间,设立船舶抵押权的,适用原船舶登记地的法律。
(3)船舶优先权:《海商法》第272条:船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律。
优先权:《海商法》第22条:下列各项海事请求具有船舶优先权:
(1)船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求;
(2)在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求;
(3)船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求;
(4)海难救助的救助款项的给付请求;
(5)船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。
4.民用航空器物权 (1)航空器所有权:《民用航空法》第185条:民用航空器所有权的取得、转让和消灭,适用民用航空器国籍登记国法律。
(2)航空器抵押权:《民用航空法》第186条:民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律。
(3)航空器优先权:《民用航空法》第187条:民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。
5.权利质权、
有价证券
《涉外民事关系法律适用法》第40条:权利质权,适用质权设立地法律。第39条:有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。
【例题】中国甲公司将其旗下的东方号货轮光船租赁给韩国乙公司,为便于使用,东方号的登记国由中国变更为巴拿马。现东方号与另一艘巴拿马籍货轮在某海域相撞,并被诉至中国某海事法院。关于本案的法律适用,下列哪一选项是正确的?( )(2017-1-37,单选)
A.两船碰撞的损害赔偿应适用中国法
B.如两船在公海碰撞,损害赔偿应适用《联合国海洋法公约》
C.如两船在中国领海碰撞,损害赔偿应适用中国法
D.如经乙公司同意,甲公司在租赁期间将东方号抵押给韩国丙公司,该抵押权应适用中国法
【答案】D

五、涉外债权的法律适用(★★★★★)
考点1合同之债
  涉外合同之法律适用★★★★★
1.意思自治原则 《民法通则》第145条第1款:涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。
《涉外民事关系法律适用法》第四十一条:当事人可以协议选择合同适用的法律。……
意思自治原则例外(1)《合同法》第126条第2款:在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。
参考相关法条:最高院司法实践
(1)同《合同法》第126条第2款;
(2)中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同;
(3)外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同;
(4)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同;
(5)外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同;
(6)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同。
2.最密切联系原则
《涉外民事关系法律适用法》第四十一条:当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。

最密切联系原则 《合同法》第126条:涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。中国司法实践中认定最密切联系地
(一)买卖合同,适用合同订立时卖方住所地法;如果合同是在买方住所地谈判并订立的,或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的,适用买方住所地法
(二)来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同,适用加工承揽人住所地法。
(三)成套设备供应合同,适用设备安装地法
(四)不动产买卖、租赁或者抵押合同,适用不动产所在地法
(五)动产租赁合同,适用出租人住所地法。
(六)动产质押合同,适用质权人住所地法。
(七)借款合同,适用贷款人住所地
(八)保险合同,适用保险人住所地法。
(九)融资租赁合同,适用承租人住所地法。
(十)建设工程合同,适用建设工程所在地法。
(十一)仓储、保管合同,适用仓储、保管人住所地法。
(十二)保证合同,适用保证人住所地法
(十三)委托合同,适用受托人住所地法。
(十四)债券的发行、销售和转让合同,分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。
(十五)拍卖合同,适用拍卖举行地法。
(十六)行纪合同,适用行纪人住所地法。
(十七)居间合同,适用居间人住所地法。
如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的,适用该另一国家或者地区的法律。
3.特殊合同的法律适用
特殊合同 法律适用
涉外消费者合同 《涉外民事关系法律适用法》第42条:消费者合同,适用消费者经常居所地法律;消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的,适用商品、服务提供地法律。
涉外劳动合同 《涉外民事关系法律适用法》第43条:劳动合同,适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,适用用人单位主营业地法律。劳务派遣,可以适用劳务派出地法律。
【例题】中国豫达公司向甲国来科公司出售一批成套设备,该设备将安装在乙国。合同约定有关的纠纷将由被告一方法院管辖但未约定合同的准据法。后双方因履约发生争议,来科公司在中国法院起诉豫达公司。根据最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》,关于我国法院在该案中应推定适用的法律,下列哪一选项是正确的?( )(2008-1-37,单选)
A.中国法,因豫达公司为设备供应方
B.甲国法,因来科公司为该批设备的买方
C.乙国法,因乙国为该批设备的安装地
D.《国际商事合同通则》,因该通则确定的规则具有更广泛的国际性
【答案】C
【例题】中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律,由乙国银行提供贷款,由住所位于丙国的丙国公司担保。合同以英文作成,但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议,诉诸中国法院。依我国相关法律规定,下列哪一选项是正确的( )?(2009-1-34,单选)
A.飞机融资租赁合同应适用甲国法律
B.飞机融资租赁合同应适用承租人住所地法律
C.贷款合同应认为当事人默示选择适用英国法
 

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