2018年法考辅导资料基础精讲班国际公法讲义--国际法上的空间（3）
2018-05-26 18:11 点击：次 【字号：大 中 小】
第三部分 国际法上的个人
一、国籍
因法定事实取得：跨国婚姻、收养、取得住所、领土转移等被剥夺国籍
3．国籍的冲突及解决（积极冲突和消极冲突、解决）
4．中国的国籍制度（★★★★★）
| 中国国籍的取得 | 出生取得 |
第四条：父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍。第五条：父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍；但父母双方或一方为中国公民并定居在外国，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。 第六条：父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人出生在中国，具有中国国籍。 |
| 加入取得 |
第七条：外国人或无国籍人，愿意遵守中国宪法和法律，并具有下列条件之一的，可以经申请批准加入中国国籍：一）中国人的近亲属；二）定居在中国的；三）有其它正当理由。 第八条：申请加入中国国籍获得批准的，即取得中国国籍；被批准加入中国国籍的，不得再保留外国国籍。 |
|
| 恢复取得 | 第十三条：曾有过中国国籍的外国人，具有正当理由，可以申请恢复中国国籍；被批准恢复中国国籍的，不得再保留外国国籍。 | |
| 中国国籍的丧失 | 自动丧失 | 第九条：定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。 |
| 申请退出中国国籍 |
第十条：中国公民具有下列条件之一的，可以经申请批准退出中国国籍：一）外国人的近亲属；二）定居在外国的；三）有其它正当理由。 第十一条：申请退出中国国籍获得批准的，即丧失中国国籍。 |
|
| 禁止申请退出 | 第十二条：国家工作人员和现役军人，不得退出中国国籍。 | |
| 双重国籍 | 第三条：中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍。 | |
| 申请机关 |
第十四条：中国国籍的取得、丧失和恢复，除第九条规定的以外，必须办理申请手续。未满十八周岁的人，可由其父母或其他法定代理人代为办理申请。 第十五条：受理国籍申请的机关，在国内为当地市、县公安局，在国外为中国外交代表机关和领事机关。 |
|
| 审批机关 | 第十六条：加入、退出和恢复中国国籍的申请，由中华人民共和国公安部审批。经批准的，由公安部发给证书。 | |
【例题】中国公民李某与俄罗斯公民莎娃结婚，婚后定居北京，并育有一女李莎。依我国《国籍法》，下列哪些选项是正确的？（ ）（2017-1-75，多选）
A．如李某为中国国家机关公务员，其不得申请退出中国国籍
B．如莎娃申请中国国籍并获批准，不得再保留俄罗斯国籍
C．如李莎出生于俄罗斯，不具有中国国籍
D．如李莎出生于中国，具有中国国籍
【答案】ABD
二、外国人的法律地位
1．外国人的范围2．外国人的地位（国民待遇、最惠国待遇、差别待遇、互惠原则与普惠制）
3．2013年的新增考点：《中华人民共和国出境入境管理法》有关中国人和外国人出境、入境管理的主要规定
中国公民出境入境管理的主要规定（★）
（1）中国公民出境入境需持有的证件
《出境入境管理法》第九条规定，中国公民出境入境，应当依法申请办理护照或者其他旅行证件。中国公民前往其他国家或者地区，还需要取得前往国签证或者其他入境许可证明。但是，中国政府与其他国家政府签订互免签证协议或者公安部、外交部另有规定的除外。中国公民以海员身份出境入境和在国外船舶上从事工作的，应当依法申请办理海员证。
（2）定居国外的中国公民回国定居及身份证明
《出境入境管理法》第十三条规定，定居国外的中国公民要求回国定居的，应当在入境前向中华人民共和国驻外使馆、领馆或者外交部委托的其他驻外机构提出申请，也可以由本人或者经由国内亲属向拟定居地的县级以上地方人民政府侨务部门提出申请。
第十四条规定，定居国外的中国公民在中国境内办理金融、教育、医疗、交通、电信、社会保险、财产登记等事务需要提供身份证明的，可以凭本人的护照证明其身份。
有关外国人入境、出境、居留等方面的主要规定（★）
（1）外国人入境时应当向中国主管部门申请签证
外国人入境，应当向驻外签证机关申请办理签证，但是另有规定的除外。签证分为外交签证、礼遇签证、公务签证和普通签证。……出具邀请函件的单位或个人应当对邀请内容真实性负责。
（2）对外国人的入境、出境管理
《出境入境管理法》规定，外国人入境，应当向出入境边防检查机关交验本人的护照或者其他国际旅行证件、签证或者其他入境许可证明，履行规定的手续，经查验准许，方可入境。“外国人有下列情形之一的，可以免办签证：①根据中国政府与其他国家政府签订的互免签证协议，属于免办签证人员的；②持有效的外国人居留证件的；③持联程客票搭乘国际航行的航空器、船舶、列车从中国过境前往第三国或者地区，在中国境内停留不超过二十四小时且不离开口岸，或者在国务院批准的特定区域内停留不超过规定时限的；④国务院规定的可以免办签证的其他情形。”
第二十五条规定：外国人在中国境内有下列情形之一的，属于非法居留：（一）超过签证、停留居留证件规定的停留居留期限停留居留的；（二）免办签证入境的外国人超过免签期限停留且未办理停留居留证件的；（三）外国人超出限定的停留居留区域活动的；（四）其他非法居留的情形。
第二十一条规定：外国人有下列情形之一的，不予签发签证：
（一）被处驱逐出境或者被决定遣送出境，未满不准入境规定年限的；
（二）患有严重精神障碍、传染性肺结核病或者有可能对公共卫生造成重大危害的其他传染病的；
（三）可能危害中国国家安全和利益、破坏社会公共秩序或者从事其他违法犯罪活动的；
（四）在申请签证过程中弄虚作假或者不能保障在中国境内期间所需费用的；
（五）不能提交签证机关要求提交的相关材料的；
（六）签证机关认为不宜签发签证的其他情形。
对不予签发签证的，签证机关可以不说明理由。
第二十五条规定：外国人有下列情形之一的，不准入境：
（一）未持有效出境入境证件或者拒绝、逃避接受边防检查的；
（二）具有本法第二十一条第一款第一项至第四项规定情形的；
（三）入境后可能从事与签证种类不符的活动的；
（四）法律、行政法规规定不准入境的其他情形。
对不准入境的，出入境边防检查机关可以不说明理由。
第二十八条规定：外国人有下列情形之一的，不准出境：①被判处刑罚尚未执行完毕或者属于刑事案件被告人、犯罪嫌疑人的，但是按照中国与外国签订的有关协议，移管被判刑人的除外；②有未了结的民事案件，人民法院决定不准出境的；③拖欠劳动者的劳动报酬，经国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府决定不准出境的；④法律、行政法规规定不准出境的其他情形。
（3）外国人在中国的停留居留、旅行等问题的管理
关于外国人在中国的停留居留，《出境入境管理法》第三十八条规定：年满十六周岁的外国人在中国境内停留居留，应当随身携带本人的护照或者其他国际旅行证件，或者外国人停留居留证件，接受公安机关的查验。
在中国境内居留的外国人，应当在规定的时间内到居留地县级以上地方人民政府公安机关交验外国人居留证件。
《出境入境管理法》第三十九条规定：外国人在中国境内旅馆住宿的，旅馆应当按照旅馆业治安管理的有关规定为其办理住宿登记，并向所在地公安机关报送外国人住宿登记信息。
外国人在旅馆以外的其他住所居住或者住宿的，应当在入住后二十四小时内由本人或者留宿人，向居住地的公安机关办理登记。
关于对外国人居住或进入区域的限制，《出境入境管理法》第四十四条规定，根据维护国家安全、公共安全的需要，公安机关、国家安全机关可以限制外国人、外国机构在某些地区设立居住或者办公场所；对已经设立的，可以限期迁离。未经批准，外国人不得进入限制外国人进入的区域。
（4）外国人在中国的工作就业的管理
关于外国人在中国的工作就业，《出境入境管理法》第三十条规定：“外国人所持签证注明入境后需要办理居留证件的，应当自入境之日起30日内，向拟居留地县级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构申请办理外国人居留证件。……外国人工作类居留证件的有效期最短为90日，最长为5年；非工作类居留证件的有效期最短为180日，最长为5年。”
关于外国人在中国的停留居留，《出境入境管理法》第四十一条规定，外国人在中国境内工作，应当按照规定取得工作许可和工作类居留证件。任何单位和个人不得聘用未取得工作许可和工作类居留证件的外国人。第四十三条则规定，外国人有下列行为之一的，属于非法就业：①未按照规定取得工作许可和工作类居留证件在中国境内工作的；②超出工作许可限定范围在中国境内工作的；③外国留学生违反勤工助学管理规定，超出规定的岗位范围或者时限在中国境内工作的。
【例题】马萨是一名来华留学的甲国公民，依中国法律规定，下列哪些选项是正确的？（ ）（2017-1-76，多选）
A．马萨入境中国时，如出入境边防检查机关不准其入境，可以不说明理由
B．如马萨留学期间发现就业机会，即可兼职工作
C．马萨留学期间在同学家中短期借住，应按规定向居住地的公安机关办理登记
D．如马萨涉诉，则不得出境
【答案】AC
三、国家对特定个人管辖权的冲突及其协调制度（★★★★★）
案例分析：阿桑奇庇护案中国猎狐行动、赖昌星
英国与俄罗斯之间的利特维年科引渡之争
4）用尽当地救济原则
5）转引渡需经原引出国同意原则
《中华人民共和国引渡法》：
| 外国向中国请求引渡 | 联系机构 | 外交部将引渡请求书等材料转交最高人民法院、最高人民检察院。 | |
| 审查机构 | 最高人民检察院经审查，认为应当由我国追诉，应自收到引渡请求书起一个月内，将准备提起刑事诉讼的意见分别告知最高人民法院和外交部。 | ||
| 最高人民法院接到引渡请求书等材料后，应当及时转交所指定的高级人民法院以合议庭方式进行审查。 | |||
| 外交部接到最高法院符合引渡条件的裁定后，应报国务院决定是否引渡。 | |||
| 其他 | 在请求引渡的国家和中国间没有引渡条约的情况下，请求国应当作出互惠的承诺。 | ||
| 我国不予引渡的理由 |
应当不予引渡的情形：中国国民、中国已作出生效判决或者已经终止刑事诉讼程序的、政治犯罪或已决定庇护的、因受歧视而被提起刑事诉讼（人权）或被引渡后可能遭遇非人道待遇的、军事犯罪、犯罪已过追诉时效期限或者被请求引渡人已被赦免、曾经遭受或者可能遭受酷刑、基于缺席判决提出引渡请求的（承诺在引渡后重新审判的除外）； 可以不予引渡的情形：中国有管辖权并正在或者准备提起刑事诉讼的；基于年龄、健康等原因，根据人道主义原则不宜引渡的。 |
||
| 中国向外国请求引渡 | 对外国附加条件的承诺 | 对于限制追诉的承诺，由最高人民检察院决定 | 由外交部代表中华人民共和国政府向被请求国作出承诺 |
| 对于限制量刑的承诺，由最高人民法院决定 | |||
| 庇护的分类 | 领域庇护 | 在本国领土内庇护，合法 |
| 域外庇护 | 使领馆、军舰、军用飞机内庇护，一般为非法 | |
| 庇护的表现形式 | 允许被庇护者入境、居住并拒绝引渡。单纯拒绝引渡不等于庇护 | |
| 庇护的对象 | 对象为遭到外国追诉或已被判刑的外国人 | |
| 庇护的性质 | 是否给予庇护是国家的权利，而非国家的义务 | |
A．亨利目前位于乙国领土上，其身份为非法入境者
B．亨利目前位于丙国领土内，丙国有权对其提供庇护
C．丙国有义务将亨利引渡给甲国
D．丙国使馆有义务将亨利交由乙国依法处理
【答案】AD
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学员心声
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