2018年法考辅导资料基础精讲班法制史讲义-中国近代法制史
2018-05-26 18:31 点击：次 【字号：大 中 小】
第二章 中国近代法制史
一、预备立宪| 预备立宪 | 定宪法 | 《钦定宪法大纲》：宪政编查馆编订，1908年８月颁布。中国近代史上第一个宪法性文件。共23条，分正文“君上大权”和附录“臣民权利义务”。 |
| 《宪法重大信条十九条》，资政院起草，1911年11月３日公布。缩小了皇帝的权力，扩大了议会和总理的权力，但仍强调皇权至上，且对人民权利只字未提。 | ||
| 设机构 | 谘议局：地方咨询机关。以“指陈通省利病、筹计地方治安”为宗旨。权限包括讨论本省兴革事宜、决算预算、选举资政院议员、申复资政院或本省督抚的咨询等。 | |
| 资政院：中央咨询机构。承旨办事的御用机构，可以议决国家年度预决算、税法与公债，以及其余奉“特旨”交议事项等。但最后由皇帝定夺，皇帝有权谕令资政院停会或解散及指定钦选议员。 |
| 法典 | 完成或公布时间 | 性质 | 内容 |
| 《大清现行刑律》 | 1910年5月15日 | 《大清新刑律》完成前的一部过渡性法典 | 与《大清律例》相比，有如下变化：①改律名为“刑律”；②取消了六律总目，将法典各条按性质分隶30门；③对纯属民事性质的条款不再科刑；④废除了一些残酷的刑罚手段，如凌迟；⑤增加了一些新罪名，如妨害国交罪等。 |
| 《大清新刑律》 | 起草工作始于1906年，由于引发了礼教派的攻击和争议，至1911年１月才正式公布 | 中国第一部近代意义上的专门刑法典 | 将法典分为总则和分则，后附《暂行章程》5条；确立了新刑罚制度，规定刑罚分主刑、从刑；采用了罪刑法定原则和缓刑制度等。 |
| 《大清民律草案》 | 1910年12月完成，并未正式颁布和实施。 | 指导思想为：中体西用。 | 由沈家本、伍廷芳、俞廉三等主持的修订法律馆主持修订，分为总则、债、物权、亲属、继承五编，共计1569条，前三编由日本法学家松冈正义等仿照德国、日本民法典的体例和内容草拟而成，后两编由修订法律馆会同保守的礼学馆起草。 |
（一）司法体制的变革
| 机关改革 | 改刑部为法部，掌管全国司法行政事务；改大理寺为大理院，为全国最高审判机关；实行审检合署。 |
| 制度建设 | 实行四级三审制，刑事案件公诉制，证据、保释制度，审判制度社会实行公开、回避等制度。 |
| 规定了法官及检察官考试任用制度，改良监狱及狱政管理制度。 |
| 领事裁判权 | 在《中英五口通商章程及税则》和《虎门条约》及其他条约确立并扩充。 |
| 凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民为被告时只由该国的领事或设在中国的司法机构依其本国法律裁判。 | |
| 一审由在华领事法院或法庭审理；二审上诉案件由各国建立的上诉法院审理；终审案件由本国最高审判机关受理。 | |
| 观审 | 外国人是原告的案件，其所属国领事官员也有权前往观审，如认为审判、判决有不妥之处，可以提出新证据等。 |
| 会审公廨 | 1864年清廷与英、美、法三国协议设立，名义上中国官府派驻租借的基层法庭，但凡涉及外国人案件，必须有领事官员参加会审；凡中国人内与外国人诉讼案，由本国领事裁判或陪审，甚至租界内纯属中国人之间的诉讼也由外国领事审判。 |
| 名称 | 公布时间 | 内容 | 历史地位（意义） |
| 《中华民国临时约法》 | 南京临时政府于1912年3月11公布 | 孙中山民权主义学说具体化，规定了人民享有人身、财产、居住、信教等项自由和选举、被选举、考试、请愿、诉讼等权利；；确立资产阶级共和国的国家制度；三权分立原则，采用责任内阁制。改总统制为责任内阁制、扩大参议院的权力、规定特别修改程序以制约袁世凯。 | 第一部资产阶级共和国性质的宪法文件 |
|
《中华民国宪法（草案）》 （“天坛宪草”） |
1913年10月31日完成 | 采用资产阶级三权分立的宪法原则，确认民主共和制度，同时体现了限制袁世凯的意图 | 北洋政府时期的第一部宪法草案。 |
| 《中华民国约法》（“袁记约法”） | 北洋政府于1914年5月1日公布 | 彻底否定民主共和制度，代之以个人独裁；用总统独裁否定了责任内阁制；用有名无实的立法院取消了国会制； | 军阀专制全面确立的标志。 |
| 《中华民国宪法（1923）》（“贿选宪法”） | 北洋政府1923年10月10日公布 | 词藻漂亮，对“国权”和“地方制度”作了专门规定 | 中国近代史上首部正式颁行的宪法。 |
| 《中华民国宪法（1947）》 | 1947年1月1日公布，12月25日施行 | 该法共14章，依次是总则、人民之权利义务、国民大会、总统、行政、立法、司法、考试、监察、中央与地方之权限、地方制度、选举、罢免、创制、复决、基本国策和宪法之施行及修改，共175条。实行国会制、内阁制、省自治、司法独立、保护人民权利等。 | 人民无权，独夫集权。既非国会制、内阁制，又非总统制；罗列人民各项民主自由权利，比以往都充分，但予以限制。 |
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