2018年法考辅导资料基础精讲班宪法讲义--宪法的概念
2018-05-28 10:49 点击：次 【字号：大 中 小】
第一章 宪法的基本理论
第一节 宪法的概念
一、宪法的词源| 中国 | 古代的典籍中出现“宪”、“宪法”、“宪令”等词语，但含义与近代宪法不同。将“宪法”一词作为根本法使用始于19世纪80年代。 | |
| 西方 | 古代 | 有关规定城邦组织与权限方面的法律。 |
| 皇帝的诏书、谕旨，以区别于市民会议制定的普通法规则。 | ||
| 确认教会、封建主以及城市行会势力的特权及他们与国王等关系的法律。 | ||
| 近代 | 宪法指根本法 | |
| 宪法是 | 法 | 共同特征 | 相同的经济基础 | 但中国宪法无可诉性 |
| 国家强制力保证实施 | ||||
| 以权利和义务为内容 | ||||
| 都具有制裁性 | ||||
| 最高法 | 有自身特征 | 宪法是根本法 | ||
| 公民权利保障书 | ||||
| 民主事实法律化的基本形式 | ||||
1．宪法是法，所以宪法应该和普通法律一样具有一些基本的属性。但是在中国要注意一点，即我国的宪法不具有可诉性，这意味着公民不能以宪法作为起诉和辩护的依据，法院不能以宪法作为裁判案件的根据。
2．宪法不是一般的法，宪法是最高法，是管法的法，作为最高法，宪法有其自身的特征，表现在三个方面：宪法是根本法、是公民权利的保障书，是民主事实法律化的基本形式。
3．宪法的根本性表现在三个方面：
| 根本性 | 内容根本 | 宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，具有最高的法律效力。 |
| 效力最高 | 宪法是制定普通法律的依据，普通法律是宪法的具体化； | |
| 任何普通法律都不得与宪法的内容、原则和精神相违背； | ||
| 宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则。 | ||
| 制、修严格 | 制定和修改机关往往是依法特别成立的，非普通立法机关。如美国1787年宪法是由55名代表组成的制宪会议制定。 | |
| 通过或批准宪法或者修正案的程序往往严于普通法律，一般要求是制宪机关或立法机关全体成员的绝对多数。 |
5．民主主体的普遍化，是宪法得以产生的前提之一；民主和宪法之间也会出现矛盾和冲突。民主的非理性部分（多数人的暴政）要有宪政来制衡和约束。
三、宪法的本质与概念
1．宪法和其它法律一样都具有阶级性。宪法的本质是阶级力量对比关系的集中表现。
2．宪法就是规定国家的根本制度和根本任务、集中体现各种政治力量对比关系、保障公民基本权利的国家根本法。
四、宪法的分类
| 有无宪法典 | 成文宪法 | 成文宪法也叫文书宪法或制定宪法，17、18世纪自然法学派提出的社会契约论是成文宪法最重要的思想渊源。1787年《美利坚合众国宪法》是世界上第一部成文宪法，1791年法国宪法是欧洲大陆第一部成文宪法。 |
| 不成文宪法 | 不成文宪法指不具有统一的法典形式，而是散见于多种法律文书、宪法判例、宪法惯例的宪法。英国、新西兰、以色列、沙特阿拉伯等国宪法为不成文宪法。 | |
| 制修程序 | 刚性宪法 | 效力比普通法律高、制修程序比普通法律严格。 |
| 柔性宪法 | 效力和普通法律一样，制修程序也和普通法律一样。 | |
| 制定主体 | 钦定宪法 | 钦定宪法是指由君主或者以君主的名义制定和颁布的宪法，基本原则是主权在君。《明治宪法》（1889年）和《钦定宪法大纲》（1908年）属之。 |
| 民定宪法 | 民定宪法是指由民意机关或者由全民公决制定的宪法，以人民主权为基本原则。大多数宪法属之。 | |
| 协定宪法 | 协定宪法是由君主与国民的代表机关协商制定的宪法。《大宪章》（1215年）和《法国宪法》（1830年）属之。 |
| 制宪权与修宪权 | 人民作为制宪主体是现代宪法发展的基本特点。 |
| 最早系统提出制宪权概念并建立理论体系的是法国学者西耶斯。 | |
| 人民作为制宪主体并不意味着人民直接参与制宪的过程。为了制定宪法，各国通常根据制宪的需要，成立各种形式的制宪机构。 | |
| 修宪权是依据制宪权而产生的权力形态。制宪权与修宪权是两种不同性质的权力。修宪权受制宪权的约束，不得违背制宪权的基本精神和原则。而与立法权、行政权、司法权相比较，制宪权、修宪权属于根源性的国家权力，即能够创造其它具体组织性国家权力的权力。 | |
| 制宪的程序 | 设立制宪机关。制宪机关通常有宪法的起草机关和宪法的通过机关。 |
| 提出宪法草案。 | |
| 通过宪法草案。通常需要通过机关的2/3或3/4以上多数通过。 | |
| 公布宪法。由国家元首或代表机关公布。 |
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