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2018年法考辅导资料基础精讲班宪法讲义--宪法的概念

2018-05-28 10:49 点击:次 【字号:

第一章 宪法的基本理论

第一节 宪法的概念

一、宪法的词源
中国 古代的典籍中出现“宪”、“宪法”、“宪令”等词语,但含义与近代宪法不同。将“宪法”一词作为根本法使用始于19世纪80年代。
西方 古代 有关规定城邦组织与权限方面的法律。
皇帝的诏书、谕旨,以区别于市民会议制定的普通法规则。
确认教会、封建主以及城市行会势力的特权及他们与国王等关系的法律。
近代 宪法指根本法
二、宪法与法律的关系及其特征
宪法是 共同特征 相同的经济基础 但中国宪法无可诉性
国家强制力保证实施
以权利和义务为内容
都具有制裁性
最高法 有自身特征 宪法是根本法
公民权利保障书
民主事实法律化的基本形式
【说明】
1.宪法是法,所以宪法应该和普通法律一样具有一些基本的属性。但是在中国要注意一点,即我国的宪法不具有可诉性,这意味着公民不能以宪法作为起诉和辩护的依据,法院不能以宪法作为裁判案件的根据。
2.宪法不是一般的法,宪法是最高法,是管法的法,作为最高法,宪法有其自身的特征,表现在三个方面:宪法是根本法、是公民权利的保障书,是民主事实法律化的基本形式。
3.宪法的根本性表现在三个方面:

根本性 内容根本 宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果,规定了国家的根本制度和根本任务,是国家的根本法,具有最高的法律效力。
效力最高 宪法是制定普通法律的依据,普通法律是宪法的具体化;
任何普通法律都不得与宪法的内容、原则和精神相违背;
宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则。
制、修严格 制定和修改机关往往是依法特别成立的,非普通立法机关。如美国1787年宪法是由55名代表组成的制宪会议制定。
通过或批准宪法或者修正案的程序往往严于普通法律,一般要求是制宪机关或立法机关全体成员的绝对多数。
4.宪法最主要、最核心的价值在于,它是公民权利的保障书。规范国家权力的有效行使也是为了保障公民的基本权利和自由不受侵犯。
5.民主主体的普遍化,是宪法得以产生的前提之一;民主和宪法之间也会出现矛盾和冲突。民主的非理性部分(多数人的暴政)要有宪政来制衡和约束。
三、宪法的本质与概念
1.宪法和其它法律一样都具有阶级性。宪法的本质是阶级力量对比关系的集中表现。
2.宪法就是规定国家的根本制度和根本任务、集中体现各种政治力量对比关系、保障公民基本权利的国家根本法。
四、宪法的分类

有无宪法典 成文宪法 成文宪法也叫文书宪法或制定宪法,17、18世纪自然法学派提出的社会契约论是成文宪法最重要的思想渊源。1787年《美利坚合众国宪法》是世界上第一部成文宪法,1791年法国宪法是欧洲大陆第一部成文宪法。
不成文宪法 不成文宪法指不具有统一的法典形式,而是散见于多种法律文书、宪法判例、宪法惯例的宪法。英国、新西兰、以色列、沙特阿拉伯等国宪法为不成文宪法。
制修程序 刚性宪法 效力比普通法律高、制修程序比普通法律严格。
柔性宪法 效力和普通法律一样,制修程序也和普通法律一样。
制定主体 钦定宪法 钦定宪法是指由君主或者以君主的名义制定和颁布的宪法,基本原则是主权在君。《明治宪法》(1889年)和《钦定宪法大纲》(1908年)属之。
民定宪法 民定宪法是指由民意机关或者由全民公决制定的宪法,以人民主权为基本原则。大多数宪法属之。
协定宪法 协定宪法是由君主与国民的代表机关协商制定的宪法。《大宪章》(1215年)和《法国宪法》(1830年)属之。
、宪法的制定
制宪权与修宪权 人民作为制宪主体是现代宪法发展的基本特点。
最早系统提出制宪权概念并建立理论体系的是法国学者西耶斯。
人民作为制宪主体并不意味着人民直接参与制宪的过程。为了制定宪法,各国通常根据制宪的需要,成立各种形式的制宪机构。
修宪权是依据制宪权而产生的权力形态。制宪权与修宪权是两种不同性质的权力。修宪权受制宪权的约束,不得违背制宪权的基本精神和原则。而与立法权、行政权、司法权相比较,制宪权、修宪权属于根源性的国家权力,即能够创造其它具体组织性国家权力的权力。
制宪的程序 设立制宪机关。制宪机关通常有宪法的起草机关和宪法的通过机关。
提出宪法草案。
通过宪法草案。通常需要通过机关的2/3或3/4以上多数通过。
公布宪法。由国家元首或代表机关公布。

 

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