2018年法考辅导资料基础精讲班法制史讲义-中国古代法制史（2）
2018-05-26 18:29 点击：次 【字号：大 中 小】
| 北魏律 | 20篇 |
1．官当：《北魏律》与《陈律》共同确立了官当制度，《北魏律》在“法例篇”规定：“每一爵位折抵徒刑2年。”南朝《陈律》规定：凡一官职折抵徒刑，同赎刑结合适用。 2．死刑复奏：北魏太武帝时正式确立，为唐代的死刑三复奏，打下了基础，这一制度的建立既加强了皇帝对司法审判的控制，又体现了皇帝对民众的体恤。 |
采诸家法典之长，经过综合比较，“取精用宏”。 | |
| 北齐律 | 将刑名与法例律合为名例律一篇，共12篇 | “重罪十条”：①反逆（造反）②大逆（毁坏皇帝宗庙、山陵与宫殿）③叛（叛变）④降（投降）⑤恶逆（殴打谋杀尊亲属）⑥不道（凶残杀人）⑦不敬（盗用皇室器物及对皇帝不尊重）⑧不孝（不侍奉父母，不按礼制服丧）⑨不义（杀本府长官与授业老师）⑩内乱（亲属间的乱伦行。其犯此十者，不在八议论赎之限。 | 承先启后的作用，对封建后世的立法影响深远。 |
| 法律形式变化 | 律、令、科、比、格、式相互为用 | |
| 科 | 起着补充与变通律、令的作用。 | |
| 格 | 格与令相同，补充律，均带有刑事法律的性质，与隋唐时期不同。 | |
| 比 | 比照典型判例或相近律文处理法律无明文规定的同类案件。 | |
| 式 | 公文程式 | |
| 刑制改革 | 规定绞、斩等死刑制度。 |
| 北周流刑分5等，以500里为基数，同时施加鞭刑。 | |
| 北魏增加鞭刑与杖刑，北齐、北周相继采用。 | |
| 北朝与南朝相继宣布废除宫刑 |
| 变化 | 北齐正式设置大理寺，以大理寺卿和少卿为正副长官。 |
| 提高尚书台的地位，其中的“三公曹”与“二千石曹”执掌司法审判。 | |
| 晋设御史台主监察，纠举不法案件，又设治书侍御史，纠举审判官吏的不法行为。 |
第六节 唐律与中华法系
一、唐律的制定过程| 唐律沿革 | 《武德律》 | 唐首部法典，以隋《开皇律》为蓝本，共十二篇，五百条。 |
| 《贞观律》 | 确定了唐律的主要内容和风格，增设加役流，确定了五刑、十恶、八议以及类推原则与制度。 | |
| 《永徽律》 | 《永徽律》系高宗永徽二年长孙无忌、李勣等在《贞观律》基础上修订而成，又下令对之进行注释，律疏合编称《永徽律疏》，元代后称《唐律疏议》。注释引用儒家经典作为律文的理论根据，系中华法系的代表性法典，标志着中国古代立法达到了最高水平，是迄今保存下来的最完整、最早、最具社会影响的古代成文法典。 |
| 内容 | |
| 十恶 | 渊源于北齐律的“重罪十条”，隋《开皇律》正式确定。包括谋反、谋大逆（图谋破坏国家宗庙、皇帝陵寝以及宫殿的行为）、谋叛、恶逆（殴打或谋杀祖父母、父母等尊亲属的行为）、不道（杀一家非死罪三人及肢解人的行为）、大不敬、不孝、不睦、不义（杀本管上司、受业师及夫丧违礼的行为）、内乱（奸小功以上亲属等乱伦行为）。凡犯十恶者，不适用八议等规定，且为常赦所不原，即“十恶不赦”。 |
| 六杀 | 贼盗、斗讼篇中依主观意图区分了“六杀”：谋杀（预谋杀人）；故杀（事先虽无预谋，情急杀人时已有杀人的意念）；斗杀（斗殴中出于激愤失手将人杀死）；误杀（由于种种原因错置了杀人对象）；过失杀（出于过失杀人）；戏杀（“以力共戏”而导致杀人”）。 |
| 六赃 | 六赃包括：受财枉法、受财不枉法、受所监临（非法收受所辖范围内百姓或下属财物）、强盗、窃盗、坐赃（官吏或常人非因职权之便非法收受财物）。这些规范和按赃值定罪的原则为后世继承，明清律典中有“六赃图”的附配。 |
| 保辜 | 伤人罪的后果不是立即显露的，规定加害方在一定期限内对被害方伤情变化负责。在限定的时间内受伤者死去，伤人者承担杀人的刑责；限外死去或者限内以他故死亡者，伤人者只承担伤人的刑事责任 |
| 五刑与刑罚原则 | 五刑 | 承用隋《开皇律》中所确立的笞、杖、徒、流、死为法定刑，其规格与《开皇律》稍有不同。 |
| 刑罚原则 | 缘公事致罪为公罪（从轻），追求私益犯罪为私罪（从重）。 | |
| 犯罪未被举发而交代叫自首；犯罪被揭发或被查知逃亡后再投案者为自新。自首免除处罚，自新减轻处罚。谋反等重罪或造成严重危害后果无法挽回的犯罪不适用自首。自首不彻底的叫“自首不实”，对犯罪情节交代不彻底的叫“自首不尽”。 | ||
| 诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻，其应入罪则举轻以明重。 | ||
| 诸化外人同类自相犯者，各依本俗法，异类相犯者，以法律论。 |
（一）中央司法机关
| 构成 | 职权 | |
| 大理寺 | 以正卿和少卿为正副长官 | 行使中央司法审判权，审理中央百官与京师徒刑以上案件。凡属流徒案件的判决，须送刑部复核；死刑案件必须奏请皇帝批准。同时大理寺对刑部移送的死刑与疑难案件具有重审权。 |
| 刑部 | 以尚书、侍郎为正副长官，下设刑部、都官、比部和司门四司 | 刑部有权参与重大案件的审理，对中央、地方上报的案件具有复核权，并有权受理在押犯申诉案件。 |
| 御史台 | 御史台以御史大夫和御史中丞为正副长官，下设台、殿、察三院 | 御史台有权监督大理寺、刑部的审判工作，同时参与疑难案件的审判，并受理行政诉讼案件。台院是御史台的基本组成部分，设侍御史若干人，执掌纠弹中央百官，参与大理寺的审判和审理皇帝交付的重大案件。殿院，设殿中侍御史若干人，执掌纠察百官在宫殿中违反朝仪的失礼行为，并巡视京城及其他朝会、郊祀等，以维护皇帝的神圣尊严为其主要职责。察院，设监察御史若干人，执掌纠察州县地方官吏的违法行为。 |
| 会审制度 | 三司推事 | 刑部侍郎、御史中丞、大理寺卿共同审理地方或中央发生的重大案件。 |
| 三司使 | 大理寺评事、刑部员外郎、监察御史审理地方不便于解往中央的案件。 | |
| 督堂集议制 | 每逢重大死刑案件，皇帝下令“中书、门下四品以上及尚书九卿议之”，以示慎刑。 |
| 地方司法 | 行政长官兼理司法，司法是行政的一个环节。 |
| 州设法曹参军或司法参军，县设司法佐史等协助州县长官进行审判。 | |
| 县以下乡官、里正纠举犯罪，调处轻微犯罪与民事案件，结果呈报上级。 |
| 刑讯制度 | 拷讯前审核口供的真实性并查验证据。证据确凿，仍狡辩否认的，主审官与参审官共同决定使用；未依法定程序拷讯，承审官要负刑责。 |
| 人赃俱获，经拷讯仍拒不认罪的，可“据状断之”。 | |
| 使用标准规格的常行杖；不得超过三次，每次应间隔20天，总数不得超过200，杖罪以下不得超过所犯之数；拷讯数满，仍不承认的，应当反拷告状之人，以查明有无诬告等情形。 | |
| 应议、请、减等特权人物和年70以上15以下、肢废、腰脊折、痴哑、侏儒等老幼废疾之人，“不合拷讯，皆据众证（3人以上证实）定罪”。 |
| 法官回避 | 《唐六典》第一次以法典的形式，肯定了法官的回避制度。 |
| “鞫狱，官与被鞫人有亲属仇嫌者，皆听更之。” |
| 唐律 | 特点 | 礼法合一；科条简要、宽简适中；立法技术完善。 |
| 地位 | 中国传统法典的楷模与中华法系形成的标志。 | |
| 域外影响 | 朝鲜的《高丽律》、日本文武天皇制定的《大宝律令》、越南李太尊《刑书》皆模仿唐律而成。 |
第七节 两宋的法律
一、《宋刑统》与编敕| 宋律 | 《宋建隆重详定刑统》，太祖建隆四年七月完成，第一部刊印颁行的法典。 |
| 源于《大中刑律统类》，统括性和综合性的法典，继承唐律，但篇下分门。 | |
| 编敕 | 皇帝对特定的人或事所作的命令，须中书省“制论”和门下省“封驳”。 |
| 主要规定犯罪与刑罚，神宗时设编敕所，“丽刑名轻重者，皆为敕”。 | |
| 仁宗前基本是“敕律并行，神宗朝“凡律所不载者，一断于敕”。 |
| 刑罚变化 | 建隆四年颁行“折杖法”规定：除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。但对反逆、强盗等重罪不予适用 |
| 配役刑渊源于隋唐的流配刑。配役刑在两宋多为刺配，刺配源于后晋天福年间的刺面之法，太祖时偶尔用之，仁宗后成为常制。 | |
| 凌迟始于五代时的西辽；仁宗时使用凌迟刑，神宗熙宁以后成为常刑；南宋，《庆元条法事类》确定为法定死刑的一种；《大清现行刑律》废。 |
（一）契约
| 契约 | 债的发生强调的“合意”性，维护家长的支配权。 |
| 买卖契约分为绝卖、活卖与赊卖，须订立书面契约，取得官府承认。 | |
| 对房宅的租赁：租、赁或借；对人畜车马的租赁：庸、雇。 | |
| 租佃契约中须明定纳租与纳税的条款，实行分成租或实行定额租。地主向官府缴纳田赋。若佃农过期不交地租，由官府代为索取。 | |
| 典卖又称“活卖”，让渡物的使用权收取部分利益而保留回赎权。 | |
| 不付息的使用借贷为负债，付息的消费借贷为出举。 |
| 结婚与离婚 | 宋承唐律，男年十五、女年十三以上，并听婚嫁。 |
| 禁止五服以内亲属结婚，表兄弟姐妹结婚不禁止。 | |
| 诸州县官人在任之日，不得共部下百姓交婚，违者虽会赦仍离之。其定婚在前，任官居后，及三辅内官门阀相当情愿者，并不在禁限。 | |
| 离婚沿唐“七出”与“三不去”，但有变通。夫外出三年不归，6年不通问，准妻改嫁或离婚，妻擅走者徒三年，改嫁者流三千里，妾各减一等。 |
| 继承 | 沿兄弟均分制，允许在室女享受部分财产继承权，承认遗腹子与亲生子享有同样的继承权。 |
| 家无男子承继称户绝：“夫亡而妻在”，立继从妻，称立继；“夫妻俱亡”，立继从其尊长亲属，称为命继。 | |
| 继子与绝户之女均享有继承权，只有有在室女的，继子仅享有1/4的财产继承权。只有出嫁女的，出嫁女、继子、官府各享有1/3。 |
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学员心声
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